杨琼不服永定区法院上述判决，向本院提起上诉称：茶馆的经营利润在扣除投资差额部分、签单及群星公司与陈朝明的借款后，没什么库存现金，实际上无红可分；陈朝明的投入未达到五万元，其股份没有明确，分红无法进行；杨琼作为茶馆经理，只执行股东的决议，无权擅自分红。故在分红问题上杨琼不存在违约。而群星公司擅自对茶馆强行关门、拒不开业，且不履行为茶馆办理营业执照的义务，已构成违约，应承担违约责任。各股东之间矛盾甚深，合同不可能继续履行，一审判决继续履行合同不当，没有解决任何实质性问题。为此，杨琼请求撤销原判，改判终止合同的履行，群星公司及陈朝明应支付杨琼违约金十万元并赔偿损失。

　　群星公司亦不服永定区法院上述判决，向本院提起上诉称：茶馆经营状况良好，每月均有可观的利润，亦有相当的现金库存，有红利可分，而杨琼不履行合同义务，拒不分红，严重违约，应承担违约责任。茶馆春节放假，是杨琼自定的，杨琼通知会计造工资表到元月十九日，并给员工发放了工资，所有的员工领了工资后就没有来上班了，并非群星公司强行关门，合同约定由群星公司给茶馆提供营业执照，而群星公司的营业执照上有经营茶座的项目，已为茶馆提供了营业证明，无须另办，有工商部门的证明为证。故群星公司不存在违约。群星公司请求二审改判杨琼支付违约金十万元。

　　陈朝明答辩称：我按协议给茶馆投入五万余元，而杨琼却千方百计要降低我的股份，并拒不分红，严重违约，应承担违约责任。群星公司营业执照上的经营项目已包括茶座经营，所以茶馆的所有经营手续是齐全的，无须另办执照。春节放假是中国的传统习惯，杨琼作为经理，对放假期间的具体工作不作安排，群星公司主动承担假期的安全保卫工作是对茶馆的负责，而不是杨琼所说的违约。请求法院公正判决。

　　本院认为：本案纠纷的产生缘于合伙各方当事人未能本着互谅、互让的原则，妥善解决合伙经营过程中发生的一系列矛盾，并非一方违约所致。虽然合同约定茶馆实行帐目日清月结，按月分红，但由于合伙三方对于从利润中列支前期费用如何记帐，对陈朝明的投入及所占股份争执不下，未能协商一致，在分红问题上亦未形成统一意见，故虽然茶馆有红可分，但按月分红的约定却无法履行。群星公司为此而诉称杨琼未按月分红违约，应承担违约责任的理由不成立，本院不予支持。群星公司要求茶馆按我国传统春节放假，并非强行关门、不准营业，且杨琼亦让会计造了工资表给员工发放工资到元月十九日，是对春节放假的认可，对此，群星公司没有违约行为；群星公司营业执照上有经营茶座的项目，可以为茶馆提供营业执照，合同亦未约定由群星公司另办营业证明，群星公司无须另办营业执照。杨琼诉称群星公司违约，应承担违约责任的理由亦不成立，本院不予支持。上诉人杨琼在一审的诉讼请求是要求继续履行合同，庭审中杨琼并未提出要求终止合同的诉讼请求，且继续履行合同符合三方当事人的利益及签合同时的初衷，同时，一审中三方当事人进行了结算，并签字认可了结算结果，已解决了利润分红、各方投资额及所占股份比例等一系列矛盾，为合同继续履行打下了基础、提供了保证。故一审判决继续履行合同是适当的。杨琼在本案一审判决后才提出要求终止合同的诉讼请求，并以此为由向本院提起上诉，其要求终止合同的理由不成立，本院不予支持，合同应当继续履行。据此，上诉人杨琼及群星公司的上诉理由均不成立，应予驳回。原判认定事实基本清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项的规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　案件受理费七千零二十元，由杨琼承担三千五百一十元、群星公司承担三千五百一十元。

　　本判决为终审判决。

审判长　　 聂启明

审判员　　 李　京

审判员　　 唐亚萍

二○○一年六月五日

代理书记员 方湘平