节，杨琼对此有意见，但让会计造了工资表到元月十九日，并给茶馆的员工发放了工资。元月二十日，茶馆春节放假，暂停营业。春节机关上班后，杨琼、群星公司及陈朝明三方又为茶馆的结算、分红、开业等事宜发生矛盾，茶馆没能开业。二月二日，杨琼手中向永定区法院提起诉讼。三月八日，三方在一起对茶馆的收支及赢利情况进行了结算。结算的结果是：一、杨琼尚有库存现金19697.70元；杨琼的签单2636元、群星公司的签单9336元、陈朝明的签单897元，合计12869元；茶馆应付群星公司的水电、房租费3526.33元；茶馆应收陈朝明的借款1000元；茶馆应付陈朝明茶叶款8000元；在扣减茶馆应付陈朝明的茶叶款8000元及应付群星公司的房租、水电费3526.33元后，包括库存现金、签单及陈朝明的借款在内，应分红总金额为22040.37元。二、按三方签订的《合作开办群星日月潭茶艺馆协议》约定的分红比例，杨琼应分红利8265.13元（其中有签单2636元），扣除签单后应得现金5629.13元；群星公司应分红利8265.13元（其中有签单9336元）；扣除签单再加上应收的房租、水电费后，应得现金2455.46元；陈朝明应分红利5510.09元（其中有签单897元），扣除签单及借款再加上应收的茶叶款后，应得现金11613.09元；各股东按合同在茶馆的投入是：杨琼75000元，占总股本的37.5%；群星公司75000元，占总股本的37.5%；陈朝明50000元，占总股本的25%。结算后，杨琼、群星公司、陈朝明三方对上述结算结果均签字认可。

　　永定区人民法院经审理认为：杨琼作为茶馆的经理和出纳，理应做到按月分红，群星公司单方宣布放假，双方的行为均有不同的过错，其违约责任双方应予抵消，双方要求追究对方的违约责任，要求支付违约金十万元的诉讼要求，不予支持。对于群星公司提出的反诉，要求杨琼按约定结算分红的理由正当，予以支持。杨琼、群星公司、陈朝明之间签订的协议合法有效，应继续履行。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条的规定，判决：一、杨琼、群星公司、陈朝明三方签订的合伙协议合法有效，应继续履行。二、茶馆的经营收入，杨琼、群星公司、陈朝明应按三方约定的营业收入分配比例分享，其中群星公司八千二百六十五元一角三分，杨琼八千二百六十五元一角三分，陈朝明五千五百一十一元零九分。案件受理费三千五百一十元，反诉费三千五百一十元，杨琼承担四千元，群星公司承担二千五百二十元，陈朝明承担五百元。判决后，杨琼向永定区人民法院提出变更诉讼请求，要求终止合同履行。

　　杨琼不服永定区法院上述判决，向本院提起上诉称：茶馆的经营利润在扣除投资差额部分、签单及群星公司与陈朝明的借款后，没什么库存现金，实际上无红可分；陈朝明的投入未达到五万元，其股份没有明确，分红无法进行；杨琼作为茶馆经理，只执行股东的决议，无权擅自分红。故在分红问题上杨琼不存在违约。而群星公司擅自对茶馆强行关门、拒不开业，且不履行为茶馆办理营业执照的义务，已构成违约，应承担违约责任。各股东之间矛盾甚深，合同不可能继续履行，一审判决继续履行合同不当，没有解决任何实质性问题。为此，杨琼请求撤销原判，改判终止合同的履行，群星公司及陈朝明应支付杨琼违约金十万元并赔偿损失。

　　群星公司亦不服永定区法院上述判决，向本院提起上诉称：茶馆经营状况良好，每月均有可观的利润，亦有相当的现金库存，有红利可分，而杨琼不履行合同义务，拒不分红，严重违约，应承担违约责任。茶馆春节放假，是杨琼自定的，杨琼通知会计造工资表到元月十九日，并给员工发放了工资，所有的员工领了工资后就没有来上班了，并非群星公司强行关门，合同约定由群星公司给茶馆提供营业执照，而群星公司的营业执照上有经营茶座的项目，已为茶馆提供了营业证明，无须另办，有工商部门的证明为证。故群星公司不存在违约。群星公司请求二审改判杨琼支付违约金十万元。

　　陈朝明答辩称：我按协议给茶馆投入五万余元，而杨琼却千方百计要降低我的股份，并拒不分红，严重违约，应承担违约责任。群星公司营业执照上的经营项目已包括茶座经营，所以茶馆的所有经营手续是齐全的，无须另办执照。春节放假是中国的传统习惯，杨琼作为经理，对放假期间的具体工作不作安排，群星公司主动承担假期的安全保卫工作是对茶馆的负责，而不是杨琼所说的违约。请求法院公正判决。

　　本院认为：本案纠纷的产生缘于合伙各方当事人未能本着互谅、互让的原则，妥善解决合伙经营过程中发生的一系列矛盾，并非一方违约所致。虽然合同约定茶馆实行帐目日清月结，按月分红，但由于合伙三方对于从利润中列支前期费用如何记帐，对陈朝明的投入及所占股份争执不下，未能协商一致，在分红问题上亦未形成统一意见，故虽然茶馆有红可分，但按月分红的约定却无法履行。群星公司为此而诉称杨琼未按月分红违约，应承担违约责任的理由不成立，本院不予支持。群星公司要求茶馆按我国传统春节放假，并非强行关门、不准营业，且杨琼亦让会计造了工资表给员工发放工资到元月十九日，是对春节放假的认可，对此，群星公司没有违约行为；群星公司营业执照上有经营茶座的项目，可以为茶馆提供营业执照，合同亦未约定由群星公司另办营业证明，群星公司无须另办营业执照。杨琼诉称群星公司违约，应承担违约责任的理由亦不成立，本院不予支持。上诉人杨琼在一审的诉讼请求是要求继续履行合同，庭审中杨琼并未提出要求终止合同的诉讼请求，且继续履行合同符合三方当事人的利益及签合同时的初衷，同时，一审中三方当事人进行了结算，并签字认可了结算结果，已解决了利润分红、各方投资额及所占股份比例等一系列矛盾，为合同继续履行打下了基础、提供了保证。故一审判决继续履行合同是适当的。杨琼在本案一审判决后才提出要求终止合同的诉讼请求，并以此为由向本院提起上诉，其要求终止合同的理由不成立，本院不予支持，合同应当继续履行。据此，上诉人杨琼及群星公司的上诉理由均不成立，应予驳回。原判认定事实基本清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项的规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　案件受理费七千零二十元，由杨琼承担三千五百一十元、群星公司承担三千五百一十元。

　　本判决为终审判决。

审判长　　 聂启明

审判员　　 李　京

审判员　　 唐亚萍

二○○一年六月五日

代理书记员 方湘平